Источники и особенности романо-германского уголовного права

Как было отмечено, в основе выделения правовых семей лежат система источников права и идеология. Действительно, именно по источникам права происходит основное разграничение таких правовых семей, как романо-германская и англосаксонская, поэтому наш анализ континентальной правовой семьи начнем с анализ источников права.

Прежде напомним, что под источником права понимаются те формы, в которых находят свое выражение правовые нормы.

Отличительной чертой стран романо-германской правовой системы уголовного права является писаное право, признание закона единственным нормативным источником уголовного права, его кодификация и отказ от прецедентного и обычного права. Таким образом, романо-германскому уголовному праву присущи первые три вида источников.

Отметим, что во всех странах романо-германской правовой семьи есть писаные Конституции, за которыми признается высшая юридическая сила, а также установлен судебный контроль за конституционностью обычных законов.

В то же время вопрос о признании Конституции источником национального уголовного права весьма противоречив. Конечно, именно в Конституциях закреплены основные положения, которые имеют силу принципов уголовного права: запрет обратной силы закона; запрет повторного осуждения и наказания и пр.

Однако большинство стран романо-германской правовой семьи, в том числе и Россия, рассматривают Конституцию как опосредованный источник права, т.е. Конституция не напрямую регулирует уголовно-правовые отношения (вспомним здесь и о том, что конституционно-правовые нормы не содержат прямых запретов и санкций), а лишь определяет направление и содержание уголовных законов.

При этом в ряде стран нормы международного права включены во внутреннюю правовую систему, что закреплено конституционно.

В других же странах международные акты могут выступать только в качестве опосредованных источников, т.е. требуется их имплементация в национальное уголовное законодательство.

Исходя из сказанного, уголовный закон признается единственным источником уголовного права стран романо-германской правовой семьи. Учитывая стремление к кодификации, мы может говорить об Уголовном кодексе как источнике уголовного права этих стран.

Таким образом, в большинстве стран романо-германской правовой семьи источниками уголовного права являются уголовные кодексы, основанные на конституциях и общепризнанных принципах и нормах международного права.

Что касается судебной практики, то отношение к ней как к источнику права в странах романо-германской правовой семьи весьма противоречивое: как правило, доктрина отрицает судебное правотворчество.

Если взять в качестве примера Россию как государство, относящееся к романо-германской правовой семье, то отечественная теория права всегда исходила из постулата, что судебная практика не является источником уголовного права, поскольку противоположное означало бы нарушение принципа разделения властей.

В тоже время необходимо признать, что судебная власть формирует правоприменительную практику, а потому в последнее время все чаще звучат мнения о том, что решения высших судов есть источник права, поскольку суды нижестоящих инстанций в своих решениях регулярно ссылаются на разъяснения и постановления Пленумов Верховного Суда РФ.

Как отметил профессор Александр Иванович Бойко: «…доктрина отличается существенным разнобоем взглядов практически по всем важнейшим аспектам проблемы: акты толкования высшей судебной инстанции – источник уголовного права или нет, рядовой или выдающийся фрагмент судебной практики, прецедент или нет, обладают признаком обязательности или носят рекомендательный характер, сродни конкретизации или нет, являют собой сферу толкования либо нет, служат формой судебной практики или относятся к правотворчеству, соответствуют принципу законности либо противоречат ему, девальвируют идею независимости судей и подчинения их только закону либо нет.

Все свидетельствует в пользу того, что мы имеем дело с уникальным явлением, которое даже получило специфическое обозначение («правоположения»), явлением которое в человеческой среде обычно именуется творением и предполагает для своего существования набор необычных причин и условий».

Следует учесть, что во многих других странах романогерманской правовой семьи (например, Италии, Франции, Швейцарии, Испании и др.) за подобными «правоположениями», содержащимися в решениях высших судов по конкретным делам, признают нормативную силу и значение источника уголовного права.

Исходя из подобной практики профессор Хашматулла Бехруз предлагает считать судебную практику вспомогательным источником романо-германского права, сфера применения которого постоянно расширяется.

Он отмечает: «Все большее влияние судебная практика начинает оказывать на развитие отдельных правовых институтов и в тех государствах, где исторически судебный прецедент не признавался источником права, но решения высших судов по своему фактическому значению все больше приобретали свойства прецедента».

Также как вспомогательный источник уголовного права в романо-германском праве рассматривается и доктрина.

Говоря об источниках уголовного права стран романо-германской правовой семьи не будем забывать о существующих различиях между государствами, в нее входящими. Как мы уже отмечали, эта семья представлена не только государствами континентальной Европы, но и включает в себя страны Африки, Латинской Америки, Ближнего Востока, Индонезию, Японию.

И, тем не менее, среди отличительных черт романо-германского права следует указать на особую значимость закона в системе источников права, когда в подавляющем большинстве государств данной правовой семьи приняты и действуют уголовные кодексы, писаные конституции и вообще право носит выраженный кодифицированный характер.

За это ратовали, например, еще предтечи «классической» школы уголовного права Гегель и Фейербах. Эти идеи были претворены в УК Франции 1791 и 1810 годов, Баварском Уголовном кодексе 1813 г.».

Однако в настоящее время полностью кодифицированным является уголовное законодательство стран СНГ, а также тех европейских государств, которые имели общее с нами социалистическое прошлое (например, Болгария, Чехия, Словакия).

Что же касается других стран романо-германской правовой семьи, то их уголовное законодательство носит характер частичной кодификации. Например, в Японии, кроме УК, действует около 30 специальных законов, регулирующих различные сферы уголовных отношений.

Уголовный кодекс Франции также не является единственным источником уголовного права: многие материальные по характеру нормы содержатся в УПК 1958 г. (например, об условном освобождении, о давности).

В Германии уголовно-правовые нормы содержатся не только в УК, но и в других законах, получивших название дополнительного уголовного права. В силу названных причин и имеющихся различий целесообразно, на наш взгляд, остановиться на более подробном исследовании уголовного законодательства отдельных государств.

Швеция будет рассмотрена как яркий представитель скандинавской группы, а Словакия – как государство, имеющее социалистическое прошлое и, как следствие, определенную специфику, отличающее ее уголовное законодательство от законодательства других государств романо-германской правовой семьи.